出品/聯(lián)商專欄

撰文/彭律師

商標是一個經(jīng)營者的品牌或服務(wù)用來區(qū)別其他經(jīng)營者的品牌或服務(wù)的標識，具有影響力的商標可以給經(jīng)營者帶來巨大的商業(yè)效益。正是因為這種利益的驅(qū)使，不少人打著侵犯商標的擦邊球，這無疑會給商標權(quán)利人帶來不小的影響。那么，當商標權(quán)被侵犯時，商標權(quán)利人的賠償該如何計算呢？

案例：“B站”訴“D站”商標侵權(quán)

福州市嘀哩科技有限公司、福州羈絆網(wǎng)絡(luò)有限公司、福建天下無雙投資集團有限公司在D站上使用“D嘀哩嘀哩DILIDILI”和“DILIDILI”標識，與bilibili的商標相比，在拼音部分僅存在“B”和“D”字母的區(qū)別，其余字母及組合方式均相同，在整體外觀上構(gòu)成近似，且兩者的讀音分別為嗶哩嗶哩和嘀哩嘀哩。B站的主辦單位上海寬娛數(shù)碼科技有限公司對經(jīng)營D站的三家公司在上海市楊浦區(qū)人民法院提起了訴訟。

上海楊浦法院認為，三被告在D站、dilidili.name、羈絆www.005.tv與“嘀哩嘀哩”手機應(yīng)用程序上使用的侵權(quán)標識的行為侵害了第11356069、第15362394、第19068427號bilibili注冊商標專用權(quán)，應(yīng)承擔停止侵害、消除影響、賠償損失等民事責任。同時，結(jié)合部分涉案平臺已無法打開，其侵權(quán)行為已不復(fù)存在的情況；以及立足商標本身的作用及價值、結(jié)合涉案商標的具體情況，上海楊浦法院依法酌定賠償數(shù)額，作出一審判決三被告賠償經(jīng)濟損失300萬元，并支付合理費用11萬元。

一、2019年《商標法》對侵犯注冊商標專用權(quán)的賠償數(shù)額規(guī)定的主要計算方式

1.被侵權(quán)人可以舉證證明其存在實際損失的，應(yīng)按照被侵權(quán)人的實際損失來確定侵權(quán)人的賠償數(shù)額。被侵權(quán)受到的實際損失，可以根據(jù)權(quán)利人因侵權(quán)所造成的商品銷售量減少與該商品的利潤單價來確定，但是法律要求實際損失而不是可得利益損失，而因侵權(quán)而造成權(quán)利人銷售量減少往往很難舉證，因此在實務(wù)中被侵權(quán)人很難證明自己的實際損失。

2.如果被侵權(quán)人實際損失難以確定的，可以按照侵權(quán)人所獲得的利益確定。2001年《商標法》將計算標注的侵權(quán)人所獲得的“利潤”修改為了“利益”，擴大了詞義的外延。但根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理商標民事糾紛案件適用法律的解釋》規(guī)定，侵權(quán)所獲得利益可以根據(jù)侵權(quán)商品銷售量與該商品單位利潤乘積計算，該商品單位利潤無法查明的，按照注冊商標商品的單位利潤計算。若無其他證據(jù)證明被侵權(quán)人所獲得的利益時，可以按照上述利潤計算方式來確定被侵權(quán)人利益。

3.權(quán)利人的損失或者侵權(quán)人所獲得的利益難以確定的，可以參照商標許可使用費的倍數(shù)合理確定。

4.權(quán)利人因被侵權(quán)所受到的實際損失、被侵權(quán)人因侵權(quán)所獲得的利益，注冊商標許可使用費難以確定的，由人民法院根據(jù)具體的侵權(quán)行為的情節(jié)判決給予五百萬以下的賠償而人民法院在確定具體賠償數(shù)額時，一般應(yīng)當考慮侵權(quán)行為的性質(zhì)、期間、后果、商標的聲譽，商標使用許可的數(shù)額，商標使用許可的種類、時間、范圍及制止侵權(quán)行為的合理開支等因素。

上述四種賠償金額的計算方式是否具有先后順序？《最高人民法院關(guān)于審理商標民事糾紛案件適用法律若干問題的解釋》第十三條規(guī)定，人民法院根據(jù)商標法第五十六條第一款的規(guī)定確定侵權(quán)人的賠償責任時，可以根據(jù)權(quán)利人選擇的計算賠償數(shù)額以及浙江省高級人民法院《關(guān)于審理侵犯專利糾紛案件適用法定賠償方法的若干意見》第四條規(guī)定，權(quán)利人未明確損害賠償計算方法的，人民法院應(yīng)予以釋明，要求權(quán)利人明確。權(quán)利人不作選擇的，人民法院可適用法定賠償方法確定賠償數(shù)額。綜上，關(guān)于賠償金的計算方式權(quán)利人可以根據(jù)實際情況自由選擇，而法定賠償數(shù)額則為兜底條款。

此外需要注意的是，根據(jù)浙江省高級人民法院《關(guān)于審理侵犯專利糾紛案件適用法定賠償方法的若干意見》第五條規(guī)定，若經(jīng)法院釋明后，權(quán)利人堅持以被侵權(quán)所受到的實際損失或者因侵權(quán)人獲得的利益等方法確定賠償數(shù)額，但又缺乏證據(jù)支持的，人法院應(yīng)當依法駁回訴求而不主動適用法定賠償方法確定賠償數(shù)額，故而權(quán)利人在主張賠償時需特別注意若無法證明賠償數(shù)額時需適用法定賠償數(shù)額以免被法院駁回訴請。

二、商標侵權(quán)中的懲罰性賠償

在侵權(quán)賠償中一般以填平被侵權(quán)人的實際損失為賠償原則，但是商標侵權(quán)中受害者的維權(quán)成本往往較高，因此商標法中規(guī)定了懲罰性賠償。對惡意侵犯商標專用權(quán)，情節(jié)嚴重的，可以按照上述四種侵權(quán)計算方式確定的侵權(quán)數(shù)額的一倍以上五倍以下確定賠償數(shù)額。

三、商標侵權(quán)中的免責情形

1.注冊商標專用權(quán)人請求賠償，被控侵權(quán)人以注冊商標專用權(quán)人未使用注冊商標提出抗辯的，人民法院可以要求注冊商標專用權(quán)人提供此前三年內(nèi)實際使用該注冊商標的證據(jù)。注冊商標專用權(quán)人不能證明此前三年內(nèi)實際使用過該注冊商標，也不能證明因侵權(quán)行為受到其他損失的，被控侵權(quán)人不承擔賠償責任。（《商標法》第六十四條）

2.商標侵權(quán)人銷售不知道是侵犯注冊商標專用權(quán)的商品，能證明該商品是自己合法取得并說明提供者的，不承擔賠償責任。